意定監護與法定監護制度之比較 - 國試論壇
意定監護與法定監護制度之比較
司法趨勢2019/08/10 蔡瀚文 人氣:455
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2019年5月底,立法院通過民法修正案,增訂意定監護之制度,使本人得自由決定自己受到監護宣告時之監護人,充分落實尊重受監護人意思自主之原則。

這套新制度與現行制度有何異同?本文將一一分析解釋給讀者了解。

壹、甚麼是意定監護契約?

一、意義

依民法第1113條之2第1項之規定,謂本人與受任人約定,於本人受監護宣告時,受任人允為擔任監護人之契約。亦即本人得於未受監護宣告前,預先選立其監護人,而非受監護宣告後,方由法院選任之,此即為意定監護契約。

二、要件

(一)須為公證

依民法第1113條之3第1項之規定,應由公證人作成公證書始為成立。公證人應於作成公證書後七日內,以書面通知本人住所地之法院。如未經公證,依民法第73條無效。但倘公證人漏未或遲誤七日期間始通知法院,並不影響意定監護契約有效成立。

(二)不得代理

依民法第1113條之3第2項之規定,意定監護之公證,應有本人及受任人在場,向公證人表明其合意,不得由他人代理。

(三)以受監護宣告為停止條件

依民法第1113條之3第3項之規定,意定監護契約係以本人受監護宣告作為停止條件。

貳、如何決定監護人?

民法第1110條規定,受監護宣告之人應置監護人。

一、決定監護人之順位如下:

(一)法定監護之決定

如無意定監護契約,法院始得依第1111條第1項之規定,依職權就配偶、四親等內之親屬、最近一年有同居事實之其他親屬、主管機關、社會福利機構或其他適當之人選定一人或數人為監護人。

(二)意定監護之決定

依民法第1113條之4第1項前段之規定,如受監護宣告之人已訂有意定監護契約者,應以意定監護契約所定之受任人為監護人。但如事實足認意定監護受任人不利於本人,或意定監護受任人有顯不適任之情事者,法院仍得依職權選定監護人。(§1113-4II參照)

二、監護人之消極資格

無論是法院選定之監護人或是意定監護人,均不得有下列情形之一[1]:

(一)未成年。

(二)受監護或輔助宣告尚未撤銷。

(三)受破產宣告尚未復權。

(四)失蹤。

(五)為照護受監護宣告之人之法人或機構及其代表人、負責人,或與該法人或機構有僱傭、委任或其他類似關係之人。但為該受監護宣告之人之配偶、四親等內之血親或二親等內之姻親者,不在此限。

參、如何決定會同開具財產清冊之人?

一、法定監護

於法院職權指定監護人之情形,法院選定監護人時,應同時指定會同開具財產清冊之人。(§1111條I)

二、意定監護

於意定監護之情形,法院應以契約所定者為會同開具財產清冊之人,但意定監護契約未載明會同開具財產清冊之人或所載明之人顯不利本人利益者,法院得依職權指定之。(§1113-4I後段)

肆、監護人之權利義務

一、監護權

(一)監護權之內容

1.法定監護

(1)依照第1113條準用第1098條第1項之規定,監護人為受監護人之法定代理人。惟監護人在行使法定代理權時,須受到下列限制:

①監護人之行為與受監護人之利益相反時,應選任特別代理人。(§1113準用§1098Ⅱ)

②代理權之限制

A.代理受監護人處分財產者,非為受監護人之利益,不得為之。(§1113準用§1101Ⅰ)

B.代理受監護人購置或處分不動產,非經法院許可,不生效力。(§1113準用§1101Ⅱ①)

C.代理受監護人,就供其居住之建築物或其基地出租、供他人使用或終止租賃,非經法院許可,不生效力。(§1113準用§1101Ⅱ②)

(2)對於受監護人之財產,於將財產清冊陳報法院之前,監護人僅得為管理上必要之行為(§1113準用§1099-1);於將財產清冊陳報法院之後,監護人有管理權(§1113準用§1103Ⅰ)及使用權。惟監護人之權利受到下列限制:

①非為受監護人之利益,監護人不得使用受監護人之特有財產(§1113準用§1101Ⅰ)。

②依民法第1113條準用民法第1102條之規定,監護人不得受讓受監護人之財產。

③依民法第1113條準用民法第1101條第3項之規定,監護人不得以受監護人之財產為投資。但購買公債、國庫券、中央銀行儲蓄券、金融債券、可轉讓定期存單、金融機構承兌匯票或保證商業本票,不在此限。
2.意定監護

原則上,意定監護人依照民法第1113-10條準用民法第1113條之規定,其權限與法院指定者相同。惟民法第1113-9條規定,意定監護契約得約定受任人執行監護職務不受民法第1101條第2項、第3項規定限制。

(二)監護權之行使

1.行使方式

(1)法定監護

法院選定數人為監護人時,得依職權指定其共同或分別執行職務之範圍。(§1112-1)

(2)意定監護

意定監護人有數人時,除約定為分別執行職務外,應共同執行職務。(§1113-2Ⅱ)

2.行使監護權之注意義務[2]

無論是法院選定之監護人或是意定監護人,均應盡善良管理人之注意義務。

二、報酬請求權

(一)法定監護

依民法第1113條準用民法第1104條規定,監護人得請求報酬,其數額由法院按其勞力及受監護人之資力酌定之。

(二)意定監護

依民法第1113條之7,意定監護契約已約定報酬或約定不給付報酬者,從其約定;未約定者,監護人得請求法院按其勞力及受監護人之資力酌定之。

伍、監護關係之終止

監護關係之終止可分為絕對終止與相對終止。前者係因受監護人之監護宣告被撤銷或死亡,此時已無再設置監護人之需要;後者則係因發生在監護人身上之事由使監護關係終止,此時仍有再設置監護人之需要。相對終止之事由如下:

一、法院選定之監護人

(一)意定終止

監護人有正當理由,經法院許可辭任(§1113準用§1106Ⅰ②)

(二)法定終止

監護人死亡、受監護或輔助宣告、受破產宣告或失蹤(§1113準用§1106Ⅰ①③)

(三)裁定終止

有事實足認監護人不符受監護人之最佳利益,或有顯不適任之情事,法院經聲請宣告停止監護權並改定適當之監護人。(§1106-1)

二、意定監護人

(一)意定終止

本人有正當理由者,得聲請法院許可終止意定監護契約;受任人有正當理由者,亦得聲請法院許可辭任其職務。(§1113-5Ⅲ)

(二)法定終止

監護人死亡、受監護或輔助宣告、受破產宣告或失蹤(§1113-10準用§1113)

(三)裁定終止

有事實足認監護人不符受監護人之最佳利益,或有顯不適任之情事,法院經聲請或職權解任之(§1113-6Ⅳ)

陸、意定監護人有數人時,全部或一部發生終止事由,應如何處理?

一、監護人全體發生終止事由

(一)意定終止

法院應依職權就民法第1111條第1項所列之人選定為監護人。(§1113-5Ⅳ)

(二)法定終止、裁定終止

法院得依民法第14條第1項所定聲請權人之聲請或依職權,就民法第1111

 

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