內線交易犯罪所得之計算 - 國試論壇
內線交易犯罪所得之計算
司法趨勢2019/12/19 棋許 人氣:117
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一、重要考點明白看

纏訟10幾年的台開內線交易案更四審宣判,幾位被告中最受矚目者無非前總統女婿一家。原判決以「擬制所得法」以重大消息公開後10個營業日收盤成交價,來計算犯罪所得,在法律上沒有實證依據,且只是以民事損害賠償金額來計算,不等同於刑事的犯罪所得;然依照修正後證券交易法,應該以重大消息公開18小時後最近的交易日每股成交均價額,來計算犯罪所得。

準此,最高法院在歷次發回意見中,不同意高院提出的各種計算方式,主張要採「關聯所得法」(所得要扣除所有市場上非屬內線消息的造成股價變動的其他因素),但關聯所得法計算方式眾多,這些方式於財會之理論上,都認為是合理的計算方式,且究竟關聯所得法實際如何操作?最高法院尚未表明。

內線交易犯罪所得計算為目前學說與實務主要爭議之處。另外,依據《刑法》沒收新制採取所得之計算採「總額說」,不另外扣除交易之手續費、證券交易稅等交易成本。

二、點簡單破-內線交易犯罪所得之計算方式?是否需扣除成本之爭議。

關鍵說明 換句話說
條文這麼定

證券交易法第171條:「I有下列情事之一者,處三年以上十年以下有期徒刑,得併科新臺幣一千萬元以上二億元以下罰金:

一、違反第二十條第一項、第二項、第一百五十五條第一項、第二項、第一百五十七條之一第一項或第二項規定。

二、已依本法發行有價證券公司之董事、監察人、經理人或受僱人,以直接或間接方式,使公司為不利益之交易,且不合營業常規,致公司遭受重大損害。三、已依本法發行有價證券公司之董事、監察人或經理人,意圖為自己或第三人之利益,而為違背其職務之行為或侵占公司資產,致公司遭受損害達新臺幣五百萬元。Ⅱ犯前項之罪,其因犯罪獲取之財物或財產上利益金額達新臺幣一億元以上者,處七年以上有期徒刑,得併科新臺幣二千五百萬元以上五億元以下罰金。Ⅲ有第一項第三款之行為,致公司遭受損害未達新臺幣五百萬元者,依刑法第三百三十六條及第三百四十二條規定處罰。Ⅳ犯前三項之罪,於犯罪後自首,如自動繳交全部犯罪所得者,減輕或免除其刑;並因而查獲其他正犯或共犯者,免除其刑。V犯第一項至第三項之罪,在偵查中自白,如自動繳交全部犯罪所得者,減輕其刑;並因而查獲其他正犯或共犯者,減輕其刑至二分之一。Ⅵ犯第一項或第二項之罪,其因犯罪獲取之財物或財產上利益超過罰金最高額時,得於犯罪獲取之財物或財產上利益之範圍內加重罰金;如損及證券市場穩定者,加重其刑至二分之一。Ⅶ犯第一項至第三項之罪,犯罪所得屬犯罪行為人或其以外之自然人、法人或非法人團體因刑法第三十八條之一第二項所列情形取得者,除應發還被害人、第三人或得請求損害賠償之人外,沒收之。Ⅷ違反第一百六十五條之一或第一百六十五條之二準用第二十條第一項、第二項、第一百五十五條第一項、第二項、第一百五十七條之一第一項或第二項規定者,依第一項第一款及第二項至前項規定處罰。Ⅸ第一項第二款、第三款及第二項至第七項規定,於外國公司之董事、監察人、經理人或受僱人適用之。」

第二項之「犯罪所得」,指因犯罪該股票之市場交易價格或當時該公司資產之市值為認定基準,而不擴及之後其變得之物或財產上利益及其孳息。

關於內線交易之犯罪所得,司法實務上亦認為計算時應扣除犯罪行為人之成本,均與一百零四年十二月三十日修正公布之刑法第三十八條之一第四項所定沒收之「犯罪所得」範圍,包含違法行為所得、其變得之物或財產上利益及其孳息,且犯罪所得不得扣除成本,有所不同。

為避免混淆,造成未來司法實務犯罪認定疑義,爰將第二項「犯罪所得」修正為「因犯罪獲取之財物或財產上利益」,以資明確。
 

學說如此說 計算犯罪所得時,無需考量影響股價漲跌的其他經濟或非經濟因素。因此應擇用較適當、較簡明的實際所得法,作為內線交易罪的犯罪所得計算方式,不僅合於本法的立法目的,亦不悖離法律明確性、可預見性原則,至於未售出之部分,則可擇用擬制所得法,以為犯罪所得之計算。 應採折衷說為宜,賣出部分採實際所得法,未賣出部分採擬制所得法。因採關聯所得法,實無一定之標準。
實務這樣講 最高法院105年度台上字第549號刑事判決:股票價格之變化幅度與該重大消息之公開,其間具有相當因果關聯為必要。若該股票價格之漲跌變化係基於其他經濟上或非經濟上因素所導致,而與該重大消息之公開並無相當因果關聯者,即不能以該漲跌變化後之股票價格,作為計算內線交易犯罪所得之依據。 股票「價格漲跌之變化幅度」,應說明須與「重大消息」的公開,具有因果關係。

三、相關考題輕鬆解

甲、乙係「誠信法律事務所」之合夥律師,協助上市A電子公司股權出售案,得知英屬維京群島B公司欲以每股100元高價收購A電子公司股份的利多消息,兩人乃在共同事先融資大量買進A電子公司股票,涉及內線交易被檢察官起訴。甲、乙在消息公開後有出售部分前揭行為所購買股票共計獲利新台幣九千餘萬元,部分所買股份則未出售。    【108年政大】

試問本案在適用證券交易法時,應如何計算甲、乙內線交易犯罪所得?

四、破題眉角

本題爭點明確,主要是測驗內線交易刑事犯罪所得之計算方式、共犯數人之犯罪所得是否合併計算,於刑法沒收新制上路後,出現應採取「總額說」(不扣除成本、證交稅及手續費)及差額說(扣除成本、證交稅及手續費)之爭,建議可以從杜絕犯罪誘因之立法目的、故同學除了論述現行實務的計算方法外,更應論述為何於新法上路後有不同見解。(建議不知道採哪說時,就從立法理由觀察。)

五、擬答

本題就如何計算甲、乙內線交易犯罪所得,試分述如下:

(一)證交法171條之犯罪所得如何計算,法無明文,惟內線交易犯罪所得達新台幣1億以上者應加重處罰,故犯罪所得之決定攸關被告權益。實務上有不同計算方式:

1.實際所得法:被告買賣股價之差額,減去成本、證交稅、手續費後之餘額。

2.擬制所得法:參考證交法第157條之1民事賠償之計算方法,以重大消息公開後十個營業日的股票平均收盤價格,擬制為被告之買價或賣價,並扣除被告之成本、證交稅、手續費之後的餘額。

3.關聯所得法:於計算犯罪所得時,股價之漲跌與重大消息之公開之間,具相當因果關係者,其所得才能納入犯罪所得。

4.本文認應採折衷說為宜,就已實現之利益,採實際交易所得,未實現利益,採擬制性交易所得。依此,本題中,甲、乙就其賣出股份,已獲利9千餘萬之部分,應採實際交易所得法,就其餘未賣出之股份,則採擬制所得法。

(二)沒收新制下的犯罪所得計算問題:

沒收新制上路後,內線交易犯罪所得即出現兩種計算方式。

1.差額說:於計算犯罪所得是否達1億元而需加重處罰時,原則上採實際所得法,例外採擬制所得法,除股票本身之差額外,亦應扣除手續費及證交稅等成本。

 

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