現行考銓制度:重要的職務動態分析七 - 國試論壇
現行考銓制度:重要的職務動態分析七
行政趨勢2019/09/04 韋恩 人氣:209
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(二)依公務人員任用法之免職

依公務人員任用法第28條所明定之消極任用資格,因而必須依法予以免職之謂;依釋字第298號解釋理由書,其屬「非懲戒性質之免除現職處分」:

1.要件
即依同法第28條第1項規定,有下列情事之一者,不得任用為公務人員:

(1)未具或喪失中華民國國籍。

(2)具中華民國國籍兼具外國國籍。但其他法律另有規定者,不在此限。

(3)動員戡亂時期終止後,曾犯內亂罪、外患罪,經有罪判決確定或通緝有案尚未結案。

(4)曾服公務有貪污行為,經有罪判決確定或通緝有案尚未結案。

(5)犯前二款以外之罪,判處有期徒刑以上之刑確定,尚未執行或執行未畢。但受緩刑宣告者,不在此限。

(6)曾受免除職務懲戒處分。

(7)依法停止任用。

(8)褫奪公權尚未復權。

(9)經原住民族特種考試及格,而未具或喪失原住民身分。但具有其他考試及格資格者,得以該考試及格資格任用之。

(10)受監護或輔助宣告,尚未撤銷。

2.法律效果
按同法第28條第2項規定,公務人員於任用後,有前項第1款至第9款情事之一者,應予免職;有第10款情事者,應依規定辦理退休或資遣。

(三)公務人員考績法免職與公務人員任用法免職之比較

1.事由要件不同

(1)考績法免職
考績懲處免職依據,係前揭公務人員考績法第6條第3 項考績考列丁等所列之事由要件,及同法第12 條第3項所定一次記二大過處分之事由要件,其屬職務上或品德上之重大違失或瑕疵,具可非難性,但除曠職規定較為明確外,其他款次所用語詞較為抽象,屬不確定法律概念,主管機關自可本於權責裁量處理。如非嚴重至一次記二大過不可之程度,亦可為記一大過或記過、申誡之懲處。

(2)任用法免職
依任用法第28條第1項所定之1至9款情事之免職,其事由屬公務人員的消極任用資格,其規定較為明確具體,沒有模糊空間,除因犯罪之延伸執行外,亦有配合國家政策或特定目的之考量;只要具有這些法定事由,機關即應依法免職,沒有裁量空間。

2.性質不同

(1)考績法免職
此類免職的法定情事,多數既屬不確定法律概念,主管機關即有衡酌的空間,此一免職處分當屬裁量處分與形成處分的性質,主管機關得在法律授權範圍內,為各種判斷與決定;亦因此一處分而創設、變更或排除某人之某種法律關係。

(2)任用法免職
係因具有前述任用法第28條第1項1至9款法定事由而應予免職,主管機關沒有裁量空間,此一免職處分核屬羈束處分與確認處分的性質,主管機關只能審酌法律規定之要件是否成就,以及確認某人某事在法律上的權利義務狀態。

3.免職前所應踐行之程序不同

(1)考績法免職

A.不論係年終考績丁等、另予考績丁等、抑或是專案考績一次二大過,既屬免職之重大處分,則均需依考績法第14條第3項規定,考績委員會對於擬予考績列丁等及一次記二大過人員,處分前均應給予當事人陳述及申辯之機會;且若考績委員會對於考績案件,認為有疑義時,得依同條第2項規定,調閱有關考核紀錄及案卷,並得向有關人員查詢。

B.此即反映釋字第491號解釋所揭之意旨:「對於公務人員之免職處分既係限制憲法保障人民服公職之權利,自應踐行正當法律程序,諸如作成處分應經機關內部組成立場公正之委員會決議,處分前並應給予受處分人陳述及申辯之機會,處分書應附記理由,並表明救濟方法、期間及受理機關等,設立相關制度予以保障。」

(2)任用法免職

A.既係因具有前述任用法第28條第1項1至9款法定事由而應予免職所致,主管機關沒有裁量空間,此一免職處分核屬羈束處分與確認處分的性質,主管機關只能審酌法律規定之要件是否成就,以及確認某人某事在法律上的權利義務狀態,並無裁量空間觀之,與前述考績法免職性質大相逕庭。

B.爰公懲會80 年9 月30 日80 臺會瑞議字第1808 號函略以:「各公務人員具有任用法第28 條第1 項第1款至第7 款所定不得任用為公務人員之情事,依同條第2 項規定,權責長官即必須予以免職,並無裁量之權限,且是類免職,既非屬懲戒或懲處處分……」故銓敘部97 年7 月16 日部法二字第0972961742 號書函認為,是類免職毋須再踐行相關程序(如開會討論,請當事人列席陳述意見等)。

4.免職執行前是否應予停職不同

(1)考績法免職
係依公務人員考績法第18 條規定,在免職處分未確定前,應先行停職。

(2)任用法免職
依公務人員任用法第28條規定,並無在免職前應予停職或得先予停職之規定。

5.執行生效不同:

(1)考績法免職
依考績法第18條規定,如係年終考績考列丁等之免職,應自次年一月起執行;如係一次記二大過或非於年終辦理另予考績考列丁等之免職,自主管機關核定之日起執行;但因提起復審及行政訴訟救濟而處於不確定狀態者,自該救濟程序確定之日起執行。

(2)任用法免職
依銓敘部91年12月23日部銓二字第0912203605號書函、銓敘部96年12月18日部法二字第0962864756號令、97年4月29日部法二字第0972917673號書函、銓敘部102年8月19日部法三字第1023682142號令等歷次實務見解摘述之:

A.有任用法第28 條第1 項所定之情事而予以免職,其免職生效日期溯及自法定情事發生之日起生效。

B.至於自免職生效日至接獲免職令期間,其任職期間之職務行為不失其效力,到職情形如經查明確符合公務人員俸給法等規定者,其已依規定支付之俸給及其他給付,得參考任用法第28條第3項規定辦理,免予追還;惟公務人員於任用後始取得外國國籍,於上開任用法第28條修正生效以後,經權責機關依該條第2項規定「免職」者,應參照該條第3項但書有關撤銷任用者應予追還俸級及其他給付之規定,視其取得外國國籍免職生效日係任用法102年1月25日修正生效之前或以後,依同法撤銷任用之規定,分別自102年1月25日或免職生效日起,追還其已依規定支付之俸給或其他給付。

6.免職後得否再任效果不同:

(1)考績法免職
並無特殊限制規定,倘經免職後如覓得其他職缺,自得隨時再任。

(2)任用法免職
在前揭任用法第28條第1項法定情事未消滅前,核屬具有公務人員所定消極任用資格,均不得再任為公務人員;惟如該法定情事消滅,即得憑其已具之任用資格自行覓職而再任公務人員。

(3)惟前述二者得否再任,均需審視下列要件:

A.仍具備任用法第9條第1項所定之積極任用資格:

a.依法考試及格:
指依公務人員考試法相關法規所舉辦之各類公務人員考試及格者。

b.依法銓敘合格:
指依任用法相關法規經銓敘部銓敘審定合格而具有任用資格者。

c.依法升等合格:
指依公務人員考績法第11條等相關規定,取得升職等任用資格者;或指依任用法第17條等相關規定,取得升官等任用資格者。

B.再任時,不得具備消極任用資格:

a.即任用法第28條第1項下列各款:

b.未具或喪失中華民國國籍。

c.具中華民國國籍兼具外國國籍。但其他法律另有規定者,不在此限。

d.動員戡亂時期終止後,曾犯內亂罪、外患罪,經有罪判決確定或通緝有案尚未結案。

e.曾服公務有貪污行為,經有罪判決確定或通緝有案尚未結案。惟司法院釋字第66號解釋:「……其曾服公務而有貪污行為,經判決確定者,雖受緩刑之宣告,仍須俟緩刑期滿而緩刑之宣告並未撤銷時,始得應任何考試或任為公務人員。」準此,公務人員曾服公務而有貪污行為,經判決確定者,並同時諭知緩刑,仍須俟緩刑期滿。如緩刑期滿而緩刑之宣告並未撤銷時,尚非不得再任公職。

f.犯前二款以外之罪,判處有期徒刑以上之刑確定,尚未執行或執行未畢。但受緩刑宣告者,不在此限。

g.曾受免除職務懲戒處分。

h.依法停止任用。

i.褫奪公權尚未復權。

j.經原住民族特種考試及格,而未具或喪失原住民身分。但具有其他考試及格資格者,得以該考試及格資格任用之。

k.受監護或輔助宣告,尚未撤銷。






貳拾參、免除職務

 

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